虚开发票罪，如何争取不起诉张磊律师观点：

        不起诉，根据适用的条件的不同可以分为三种类型：一是法定不起诉，又称绝对不起诉；二是酌定不起诉，又称相对不起诉；三是证据不足不起诉，又称存疑不起诉。而酌定不起诉的适用条件是行为人已经构成犯罪，应当负刑事责任，但因情节轻微，按照《刑法》规定不需要判处刑罚或者免除刑罚。本文讨论的是，在达到虚开发票罪立案标准的前提下，如何争取酌定不起诉的结果，在虚开金额多大的情况下可以争取。

一、虚开发票罪的数额认定标准 

        相对于虚开增值税专用发票罪来说，虚开发票罪是一个轻罪，最高的刑期是七年有期徒刑，而虚开增值税专用发票罪最高可判处无期徒刑。根据《刑法》第二百零五条之一的规定，构成虚开发票罪的，需要达到情节严重的标准。根据最高人民检察院、公安部《关于公安机关管辖的刑事案件立案追诉标准的规定（二）的补充规定》第二条规定，虚开发票100份以上或者虚开金额累计在40万元以上的，或者未达到上述数额标准，但在5年内因虚开发票行为受过行政处罚2次以上，又虚开的。因此，虚开金额在40万元以上的，属于情节严重。 

        虽然，目前尚未有司法解释明确规定虚开发票罪“情节特别严重”的认定标准，但是比较于情节严重的标准40万元，差距太大的，例如：情节严重标准的10倍，即400万元以上会有被法院认定为“情节特别严重”的可能。上海市静安区人民法院办理的瞿某虚开发票案【（2019）沪0106刑初171号】，瞿某让他人为自己虚开普通发票共计14份，价税合计人民币5838100元，被认定为“情节特别严重”。这也是笔者为什么将400万元作为界限来争取检察院作出酌定不起诉的理由。

二、争取不起诉的情节及数额 

        《刑事诉讼法》第一百七十七条第二款的规定：“对于犯罪情节轻微，依照刑法规定不需要判处刑罚或者免除刑罚的，人民检察院可以作出不起诉决定。”而根据《刑法》的有关规定，自首、从犯、立功等情节都可以免除处罚。《刑法》第二十七条第二款规定：“对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。”第六十七条规定：“……对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。” 第六十八条规定：“犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。”