对于行为人购买伪造的增值税专用发票又出售的行为，如果购买与出售伪造增值税专用发票行为成立牵连犯罪，依法应以出售伪造的增值税专用发票罪定罪处罚；如果购买伪造的增值税专用发票尚未出售或者出售行为尚未达到追究刑事责任的数额标准时，可以购买伪造的增值税专用发票罪定罪处罚。

　　公诉机关：广东省汕头市人民检察院

　　被告人：曾珠玉、廖赞升等

　　案　由：伪造、出售伪造的增值税专用发票

　　一审案号：（2001）汕中法刑二初字第10号

一、基本案情

　　被告人曾珠玉，女，1962年1月28日出生于广东省潮阳市，汉族，小学文化，农民，住潮阳市司马浦镇美西村。因涉嫌伪造、出售伪造的增值税专用发票、非法制造发票罪于2000年8月25日被刑事拘留，同年9月29日被逮捕。

　　被告人廖赞升，男，1979年7月19日出生于广东省潮阳市，汉族，初中文化，农民，住潮阳市司马浦镇莲花村。因涉嫌伪造增值税专用发票、非法制造发票罪于2000年8月25日被刑事拘留，同年9月29日被逮捕。

　　被告人廖锡湖，男，1957年5月18日出生于广东省潮阳市，汉族，初中文化，农民，住潮阳市司马浦镇莲花村。因涉嫌伪造增值税专用发票、非法制造发票罪于2000年8月25日被刑事拘留，同年9月29日被逮捕。

　　被告人刘彬森，男，1972年8月16日出生于江西省兴国县，汉族，初中文化，农民，暂住潮阳市司马浦镇美西村。因涉嫌伪造增值税专用发票、非法制造发票罪于2000年8月25日被刑事拘留，同年9月29日被逮捕。

　　被告人林楚秋，男，1951年8月27日出生于广东省潮阳市，汉族，初中文化，农民，住潮阳市司马浦镇美西村，因涉嫌购买伪造的增值税专用发票、出售伪造的增值税专用发票罪于2000年8月25日被刑事拘留，同年9月29日被逮捕。

　　被告人陈昌杰，男，1979年1月25日出生于广东省潮阳市，汉族，小学文化，农民，住潮阳市峡山镇洋汾陈村，因涉嫌购买伪造的增值税专用发票、出售伪造的增值税专用发票罪于2000年8月25日被刑事拘留，同年9月29日被逮捕。

　　被告人连焕发，男，1969年10月16日出生于广东省潮阳市，汉族，初中文化，农民，住潮阳市司马浦镇大布下村，因涉嫌购买伪造的增值税专用发票、出售伪造的增值税专用发票罪于2000年8月25日被刑事拘留，同年9月29日被逮捕。

　　被告人张惠彬，女，1971生1月3日出生于广东省潮阳市，汉族，文盲，农民，租住于潮阳市峡山镇拱桥村，因涉嫌购买伪造的增值税专用发票罪于2000年8月25日被刑事拘留，同年9月29日被逮捕。

　　1998年底，被告人曾珠玉以营利为目的，购买印刷设备，雇用陆克昌（在逃）和被告人刘彬森为印刷工人，在其潮阳市司马浦镇美西村家中，印刷伪造的增值税专用发票和普通发票，并将其伪造的增值税专用发票，以每本（每本共25份，下同）100元人民币的价格，出售给被告人林楚秋95本、共计2375份（尚未收到付款）；出售给郑银洲（另案处理）30本、共计1250份，收取人民币5000元；出售给郑明宣（在逃）600本、共计15000份，收取人民币5万元；以每本65元人民币的价格出售给张惠彬40本、共计1000份（尚未收到付款）。此外，被告人曾珠玉还送给被告人林楚秋伪造的增值税专用发票1907份，伪造的普通发票1288份。2000年8月25日、被告人曾珠玉、刘彬森被公安机关抓获，当场在曾珠玉家中查获伪造的增值税专用发票3237份，无票号半成品票2783张，散页550张；伪造普通商品发票14329份，无票号散页1万张，以及印刷机、切纸机、印章、模板等印刷器具一批。

　　1998年底至2000年6月间，被告人廖赞升、廖锡湖以营利为目的，以每套100元人民币的价格，为被告人曾珠玉提供伪造增值税专用发票以及普通发票用的印刷模板共33套，收取人民币3300元。2000年8月25日，公安机关在被告人廖赞升、廖锡湖家中将两名被告人抓获，当场查获伪造发票模板用的胶版395套，未形成的印模28枚，伪造的增值税专用发票172份（其中，被告人连焕发寄放在廖赞升、廖锡湖家中准备出售的伪造增值税专用发票75份）。

　　1999年初至2000年8月份，被告人林楚秋以每本100元人民币的价格，先后由其本人和指使被告人陈昌杰帮其向被告人曾珠玉购买了伪造的增值税专用发票共95本、共计2375份，被告人林楚秋将购得的伪造增值税专用发票，以每本120元人民币价格贩卖给“周亚二”（具体真实姓名、地址不详）10本、共计250份，收取人民币1200元；以每本150元人民币价格，先后由其本人和指使被告人陈昌杰帮其卖给普宁人“姐夫”（具体真实姓名、地址不详）共25本、共计625份，收取人民币3750元。2000年8月25日公安机关分别在被告人林楚秋、陈昌杰家中将两被告人抓获。

　　1999年底至2000年8月份，被告人连焕发以每份12元人民币的价格，先后向彭镇兴（在逃）购买了伪造的电脑万元版广东省增值税专用发票18份、伪造的广东省、湖北省、天津市增值税专用发票各1本、共75份，将18份伪造的电脑万元版广东省增值税专用发票交由被告人廖赞升打印内容后，以每份24元人民币价格出售给欧俊义（在逃）。2000年8月25日，上述75份伪造增值税专用发票在被告人廖赞升家中被公安机关当场查获。

　　2000年3月下旬，被告人张惠彬以每本65元人民币的价格，向曾珠玉购买的增值税专用发票40本、共计1000份（尚未付款），藏放在家中准备伺机销售。2000年8月25日公安机关在张惠彬家中将其抓获，当场查获伪造的增值税专用发票1159份，已开具内容的伪造的电脑增值税专用发票69份，伪造普通发票1593份，伪造电脑增值税专用发票销货清单37本，伪造合同专用章3枚。

二、控辩意见

　　广东省汕头市人民检察院以汕市检刑一起（2000）字第38号起诉书指控被告人曾珠玉犯伪造、出售伪造的增值税专用发票罪、非法制造发票罪；被告人廖赞升、廖锡湖、刘彬森犯伪造增值税专用发票罪、非法制造发票罪；被告人林楚秋、陈昌杰、连焕发犯购买伪造的增值税专用发票罪、出售伪造的增值税专用发票罪；被告人张惠彬犯购买伪造的增值税专用发票罪，于2001年1月5日向广东省汕头市中级人民法院提起公诉。

　　被告人曾珠玉及其辩护人辩称：1．起诉书指控曾珠玉的犯罪事实有出入，其出售伪造的增值税专用发票数量没有起诉书指控的那么多；2．对曾珠玉伪造、出售伪造的增值税专用发票的行为应适用刑法的第二百零六条第一款予以处罚，而不应适用该条第二款；3．曾珠玉非法制造普通发票的行为，因其制造后尚未出售，更未造成社会实际危害后果，应予以从轻处罚。

　　被告人廖赞升及其辩护人辩称：1．廖赞升所卖的33套模板中有一些不是增值税专用发票的模板，是普通发票的模板；2．起诉书指控廖赞升卖给曾珠玉的增值税专用发票和普通发票的模板是“彭乌鬼”制作的，其没有参与“彭乌鬼”的伪造行为；3．廖赞升的行为不属于“情节特别严重”。

　　被告人廖锡湖及其辩护人辩称：廖锡湖主观上没有为他人伪造增值税专用发票和非法制造发票提供印刷模板的故意，客观上没有为他人伪造增值税专用发票和非法制造发票提供印刷模板的行为，缺乏犯罪构成的客观要件和主观要件，其行为不构成犯罪。

　　被告人刘彬森及其辩护人辩称：1．起诉书指控刘彬森犯伪造增值税专用发票罪、非法制造发票罪的情节特别严重，与事实不相符；2．刘彬森系本案的从犯，只应对其参与的犯罪事实承担刑事责任，应予以减轻或免予刑事处罚。

　　被告人林楚秋及其辩护人辩称：1．起诉书指控林楚秋的犯罪事实，部分与实际不符；2．林楚秋在本案中不是主犯；3．林楚秋购买伪造的增值税专用发票又出售的行为，应按刑法第二百零六条第一款的规定定罪处罚，只构成出售伪造的增值税专用发票罪，不能认定构成购买伪造的增值税专用发票罪和出售伪造的增值税专用发票罪两罪；4．林楚秋在本案中的犯罪行为，不构成“情节特别严重”，应酌情予以从轻处罚。

　　被告人陈昌杰及其辩护人辩称：陈昌杰不知道林楚秋交给他的是伪造的增值税专用发票，其行为不构成购买伪造的增值税专用发票罪、出售伪造的增值税专用发票罪。

　　被告人连焕发及其辩护人辩称：1．公诉机关指控连焕发出售伪造的增值税专用发票罪证据不足，不能定罪；2．连焕发无前科，归案后坦白交代，悔罪态度好，社会危害性较小，可适用缓刑。

　　被告人张惠彬及其辩护人辩称：张惠彬购买伪造的增值税专用发票后没有出售，尚未给国家税款造成实际损害后果，此次犯罪属偶犯，且归案后认罪态度较好，犯罪过程中主观恶性较小，情节较轻，应给予从轻处罚，适用缓刑。

三、裁判

　　汕头市中级人民法院经审理认为：被告人曾珠玉伪造并出售伪造的增值税专用发票和非法制造普通发票，出售伪造的增值税专用发票19625份，从中非法牟利人民币5万多元，其行为构成伪造、出售伪造的增值税专用发票罪，且数量特别巨大，情节特别严重，构成非法制造发票罪，且情节严重。被告人廖赞升、廖锡湖为他人伪造增值税专用发票和普通发票提供印刷模板共33套，从中非法牟利人民币3000多元，其行为均已分别构成伪造增值税专用发票罪，且情节特别严重；构成非法制造发票罪，且情节严重；被告人刘彬森参与他人伪造增值税专用发票和普通发票，其行为已分别构成伪造增值税专用发票罪，且情节特别严重；构成非法制造发票罪，且情节严重。被告人林楚秋、陈昌杰为牟取非法利益，向他人购买、出售伪造的增值税专用发票共2375份，从中非法牟利人民币4950元，其行为均已构成出售伪造的增值税专用发票罪，且数量巨大；被告人连焕发为牟取非法利益，购买、出售伪造的增值税专用发票共93份，非法牟利人民币432元，其行为已构成出售伪造的增值税专用发票罪，且数量较大；被告人张惠彬为牟取非法利益，向他人购买伪造的增值税专用发票共1000份，藏放于其家中，准备伺机出售，其行为已构成了购买伪造的增值税专用发票罪。

　　公诉机关指控被告人曾珠玉的行为分别构成伪造、出售伪造的增值税专用发票罪、非法制造发票罪；被告人廖赞升、廖锡湖、刘彬森的行为均已分别构成伪造增值税专用发票罪、非法制造发票罪；被告人林楚秋、陈昌杰、连焕发的行为均已构成出售伪造的增值税专用发票罪；被告人张惠彬的行为已构成购买伪造的增值税专用发票罪的罪名成立。但指控被告人林楚秋、陈昌杰、连焕发的行为均构成购买伪造的增值税专用发票罪，根据刑法第二百零八条第二款之规定，指控不能成立。被告人曾珠玉当庭辩解出售给郑银洲伪造的增值税专用发票30本而不是起诉指控的50本及其辩护人提出曾珠玉非法制造发票的行为因尚未出售，更未造成实际危害后果的意见，理由成立，可予采纳；被告人廖赞升当庭辩解及其辩护人提出33套模板中有一些不是增值税专用发票的模板，是普通发票的模板的理由成立，予以采纳；刘彬森辩护人提出刘彬森系本案的从犯，只应对其所参与的犯罪事实承担刑事责任予以减轻处罚的辩护意见理由成立，可予采纳。被告人林楚秋的辩护人提出林楚秋的犯罪行为不能认定构成购买伪造的增值税专用发票罪，被告人林楚秋购买伪造的增值税专用发票又出售的行为，应按照刑法第二百零六条第一款的规定进行定罪处罚。被告人林楚秋在本案中的犯罪行为，只能按一个罪名定罪处罚，即构成出售伪造的增值税专用发票罪，且不构成“情节特别严重”的辩护意见理由成立，可予采纳。被告人陈昌杰辩护人提出陈昌杰的行为不构成购买伪造的增值税专用发票罪的辩护意见理由成立，可予采纳。被告人连焕发辩护人提出被告人连焕发犯购买伪造的增值税专用发票罪不能成立，且没有前科，归案后能坦白交代，悔罪态度好的辩护意见理由成立，可予采纳。被告人张惠彬的辩护人提出被告人张惠彬购买伪造的增值税专用发票后没有出售，尚未给国家税款流失造成实际损害后果，此次犯罪属偶犯，且归案后认罪态度好，犯罪过程中主观恶性较小，情节较轻，应给予从轻处罚的辩护意见理由成立，可予采纳。

　　被告人曾珠玉伪造、出售伪造的增值税专用发票、非法制造发票，在共同犯罪中起主要作用，系主犯，依法应按其所参与的全部犯罪处罚。被告人廖赞升伪造增值税专用发票、非法制造发票，在共同犯罪中起主要作用，系主犯，依法应按其所参与的全部犯罪处罚。被告人廖锡湖参与廖赞升伪造增值税专用发票、非法制造发票，在共同犯罪中起次要作用，系从犯，依法应当减轻处罚。被告人刘彬森参与曾珠玉伪造增值税专用发票、非法制造发票，在共同犯罪中起次要作用，系从犯，依法分别应当减轻、从轻处罚。被告人林楚秋出售伪造的增值税专用发票，在共同犯罪中起主要作用，系主犯，依法应按其所参与的全部犯罪处罚。被告人陈昌杰参与被告人林楚秋出售伪造的增值税专用发票，在共同犯罪中起次要作用，系从犯，依法应当减轻处罚。被告人连焕发出售伪造的增值税专用发票；被告人张惠彬购买伪造的增值税专用发票，归案后认罪态度较好，有悔罪表现，均可酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百零六条第一款、第二款、第二百零八条第一款、第二款、第二百零九条第二款、第二十五条第一款，第二十六条第一款、第二十七条、第五十七条第一款、第六十四条的规定，于2001年4月18日判决如下：

　　1．被告人曾珠玉犯伪造、出售伪造的增值税专用发票罪，判处无期徒刑，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产；犯非法制造发票罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币15万元，决定执行无期徒刑，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产。

　　2．被告人廖赞升犯伪造增值税专用发票罪，判处有期徒刑十五年，并处罚金人民币30万元；犯非法制造发票罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币15万元，总和刑期二十年，决定执行刑期十八年，并处罚金人民币45万元。

　　3．被告人廖锡湖犯伪造增值税专用发票罪，判处有期徒刑八年，并处罚金人民币6万元；犯非法制造发票罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币1万元，总和刑期十年，决定执行刑期九年，并处罚金人民币6万元。

　　4．被告人刘彬森犯伪造增值税专用发票罪，判处有期徒刑六年，并处罚金人民币5万元；犯非法制造发票罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币1万元，总和刑期八年，决定执行有期徒刑七年，并处罚金人民币5万元。

　　5．被告人林楚秋犯出售伪造的增值税专用发票罪，判处有期徒刑十五年，并处罚金人民币20万元。

　　6．被告人陈昌杰犯出售伪造的增值税专用发票罪，判处有期徒刑八年，并处罚金人民币5万元。

　　7．被告人连焕发犯出售伪造的增值税专用发票罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币5万元。

　　8．被告人张惠彬犯购买伪造的增值税专用发票罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币3万元。

　　9．随案移送的公安机关提收本案被告人曾珠玉等作案工具切纸机1台、铁械工具1台、方箱手压印刷机3台、启洋切磨机1台、白纸7箱、菲林纸37粒、铝箔纸9粒、打字纸5粒、摩托车1辆、电脑1台；赃款赃物手表1枚、人民币42300元、港币640元、美金10元，予以没收，上缴国库。

　　一审宣判后，各被告人均未提起上诉，检察机关未提出抗诉。判决已发生法律效力。

四、裁判要旨

　　依照刑法第二百零八条第二款的规定，购买伪造的增值税专用发票又出售的行为，不实行数罪并罚，应以出售伪造的增值税专用发票罪定罪处罚。

　　本案中，被告人林楚秋以每本100元的价格，先后由其本人和指使被告人陈昌杰帮其向被告人曾珠玉购买了伪造的增值税专用发票95本、共计2375份，又共同将所购伪造的增值税专用发票，以每本120元或150元的价格出售给他人35本、共计875份，收取人民币4950元。另一被告人连焕发共购买伪造的增值税专用发票93份，出售18份（电脑万元版），收取人民币432元。公诉机关指控被告人林楚秋、陈昌杰、连焕发的行为触犯了刑法第二百零八条、第二百零六条第一款之规定，构成购买伪造的增值税专用发票罪和出售伪造的增值税专用发票罪。

　　刑法第二百零八条第二款规定：“非法购买增值税专用发票或者购买伪造的增值税专用发票又虚开或者出售的，分别依照本法第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条的规定定罪处罚。”对于像本案中被告人林楚秋、陈昌杰、连焕发购买大量伪造的增值税专用发票只出售其中少部分的情形，是否仍应适用该条款规定，在司法实践中存在不同认识。一种观点认为，刑法第二百零八条第二款规定的是购买伪造的增值税专用发票又全部出售行为的定罪处罚原则，对于大量购买少量出售的应以购买伪造的增值税专用发票罪定罪处罚。否则，以出售伪造的增值税专用发票罪定罪处罚，有可能带来因出售犯罪数额少而轻纵被告人的结果。我们认为，刑法第二百零八条第二款规定的是，非法购买增值税专用发票罪或者购买伪造的增值税专用发票罪与虚开增值税专用发票罪、非法出售增值税专用发票罪或者出售伪造的增值税专用发票罪的牵连犯的定罪处罚原则。其基本含义是，在行为人购买的手段行为与虚开、出售的目的行为均单独成立犯罪从而形成牵连犯罪的情况下，应以目的行为的罪名定罪处罚。因为相对于手段行为构成的犯罪来说，目的行为构成的犯罪处罚更重，这也是牵连犯从一重罪定罪处罚一般原则的要求。因此，对于行为人购买伪造的增值税专用发票又出售的行为，如果购买与出售伪造的增值税专用发票行为均成立犯罪，则应以出售伪造的增值税专用发票罪定罪处罚。只有购买伪造的增值税专用发票尚未出售或者出售行为尚未达到追究刑事责任的数额标准的情况下，才以购买伪造的增值税专用发票罪定罪处罚。

　　本案被告人林楚秋、陈昌杰、连焕发购买伪造的增值税专用发票又出售的行为，因为其出售伪造的增值税专用发票的份数均已达到有关司法解释规定的追究刑事责任的数额标准，因此，依法应以出售伪造的增值税专用发票罪定罪处罚。需要说明的是，以出售伪造的增值税专用发票罪定罪处罚，不会带来轻纵犯罪分子的结果，因为在出售行为成立犯罪的情况下，已经购买但尚未出售的伪造的增值税专用发票数额应计入其出售的犯罪数额，但可将其视为犯罪未遂的数额，作为量刑情节予以考虑。汕头市中级人民法院对于被告人林楚秋、陈昌杰、连焕发犯出售伪造的增值税专用发票罪的犯罪数额就是以其购买的数额作为定罪量刑的依据，并酌情考虑了各被告人有部分伪造的增值税专用发票尚未出售的情节。因此，所做出的判决定性是准确的，量刑是适当的。