一提到职务侵占罪与贪污罪的不同之处，好多人就说，简单，就是主体不同呗。是这样么？本文就来分析一下。

职务侵占罪规定于刑法第二百七十一条第一款：“公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役;数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。”

贪污罪规定于刑法第三百八十二条：“国家工作人员利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物的，是贪污罪。

受国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体委托管理、经营国有财产的人员，利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有国有财物的，以贪污论。

与前两款所列人员勾结，伙同贪污的，以共犯论处。”

贪污罪的量刑规定于刑法第三百八十三条，具体情节需要结合2016年两高司法解释。

职务侵占罪规定在刑法分则的第五章“侵犯财产罪”之中，贪污罪专门规定于第八章“贪污贿赂罪”之中。这就充分展现了二者在侵犯客体上的不同。我们以表格的形式进行对比。

因此，除却犯罪主体不同以外，二者在犯罪对象、入罪数额、量刑上都不一样。职务侵占罪的犯罪主体和犯罪对象更广，罪行更轻。当然，这也是基于保护公共财产的考量。

在司法实践中，关于二罪的认定难点主要在于国家工作人员与非国家工作人员勾结，分别利用职务上的便利，共同将本单位财物非法占为己有的行为，如何认定的情形。

但，对此，最高法院早在2000年就出台了司法解释予以规定。即按照主犯的犯罪性质予以认定。

最高人民法院关于审理贪污、职务侵占案件如何认定共同犯罪几个问题的解释【实施日期：2000年07月08日】

为依法审理贪污或者职务侵占犯罪案件，现就这类案件如何认定共同犯罪问题解释如下：

第一条　行为人与国家工作人员勾结，利用国家工作人员的职务便利，共同侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物的，以贪污罪共犯论处。

第二条　行为人与公司、企业或者其他单位的人员勾结，利用公司、企业或者其他单位人员的职务便利，共同将该单位财物非法占为己有，数额较大的，以职务侵占罪共犯论处。

第三条　公司、企业或者其他单位中，不具有国家工作人员身份的人与国家工作人员勾结，分别利用各自的职务便利，共同将本单位财物非法占为己有的，按照主犯的犯罪性质定罪。

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作者：张磊 律师

执业：广东德纳（宝安）律师事务所

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张磊律师，深圳市律师协会刑事诉讼法专业委员会委员。张磊律师主要从事刑事辩护与刑事合规业务，专注于职务犯罪案件、毒品犯罪、经济犯罪案件。